浙江省嘉兴市中级人民法院刑事判决书

（2014 )浙嘉刑初字第4号

公诉机关浙江省嘉兴市人民检察院。

被告人曹XX，男，1961年8月6日出生，公民身份号码XXXXXXXXXXX,汉族，高中文化，住上海市普陀区光复西路。1981年7月，因继续犯有流氓赌博活动，被上海市劳动教养管理委员会批准收容劳动教养三年； 1983年10月13日，囡犯流氓罪被上海市静安区人民法院判处有期徒刑十一年； 1999年1月6日，因犯盗窃罪被上海市普陀区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金2000元。因本案于2 013年4月17日被刑事拘留，同年5月23日被逮捕。现押于海盐县看守所。

辩护人林影、孔垂青，上海国巨律师事务所律师。

被告人任XX，女， 1958年10月29日出生，公民身份号码XXXXXXXXX, 汉族，高中文化，住上海市宝山区泗塘三村。因本案于2013年4月lg日被刑事拘留，同年5月23日被逮捕。现押于海盐县看守所。

辩护人马惠，浙江泰嘉律师事务所律师。

嘉兴市人民检察院以嘉检刑诉[2 013] 384号起诉书指控被告人曹XX犯贩卖毒品罪、非法持有枪支罪，被告人任某犯贩卖毒品罪，于2 014年1月6日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，于同年2月18日公开开庭进行了审理。嘉兴市人民检察院指派检察员顾晓蕙、代理检察员杨晓川出庭支持公诉7 各被告人及其辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结。

公诉机关指控：

2012年以来，被告人曹XX在其居住的上海市普陀区光复西路曹家村95号家中，多次向吸贩毒人员周X、王X、朱XX等人贩卖海洛因、甲基苯丙胺等毒品，被告人任XX明知曹XX贩卖毒品，还曹XX同居，并为曹XX贩卖毒品提供帮助。其中被告人曹XX贩卖甲基苯丙胺8 0. 08克，海洛囡139. 43克，两者混合物0.21克，麻黄17 02. 63克，咖啡囡4368. 98克，氯胺酮（ R粉)863.45克，四氢大麻酚 (大麻)10563.4克；被告人任慧丽贩卖甲基苯丙胺54克，海洛因1. 克，麻黄碱1克。被告人曹XX曾非法持有以火药为动力发射金属弹丸，具有杀伤力的手枪一支，后将该枪支转赠于周X。

为证明指控的事实，公诉人当庭宣读或出示了证人周军等人的证言，物证手枪、毒品的照片，理化检验报告，枪支检验报告，搜查、辨认笔录，被告人曹XX、任XX在侦查阶段的供述等证据。公诉机关认为，被告人曹XX的行为已构成贩卖毒品罪、非法持有枪支罪，应依法数罪并罚；被告人任XX的行为已构成贩卖毒品罪，其在共同犯罪中系从犯。据此诉请本院依法判处。

被告人曹XX当庭辩称：1. 起诉认定其贩卖给周X的毒品数量过高；2.从其家中搜查出的海洛因137.93克不是其所有；3.其赠与周X的枪支不具有杀伤力。其辩护人提出： 1. 扣押的麻黄碱不是毒品，不应计入曹XX贩卖毒品的数量；2.曹XX从未贩卖过大麻，扣押的大麻系供其自吸，不应计入贩卖毒品的数量；3.认定扣押的氯胺酮用于贩卖的证据不足；4.曹XX贩卖毒品的主观恶性较小，认罪、悔罪态度较好。据此请求本院从轻处罚。

被告人任XX当庭提出其未参与贩卖毒品。其辩护人提出：曹XX贩卖给周X的毒品数量应以曹XX的当庭供述为准；任XX为周X等人开门的行为，属于照顾曹XX日常生活的内容，其开门前不知道周X是来购买毒品的，故任XX不构成贩卖毒品罪。

经审理查明：

(一)2012年以来，被告人曹XX在其居住的上海市普陀区光复西路曹家村95号家中，多次向周X、王X、朱X等人贩卖毒品。被告人任XX明知曹XX贩卖毒品，还在与曹XX同居、照顾曹XX生活起居的过程中，通过为前来购买毒品的人员开门等手段向瘫痪在床的曹XX提供帮助。其中包括：

1.2012年12月前后的一天，被告人曹XX、任XX在曹XX家中，向周XX、朱X、居X等人贩卖甲基苯丙胺13. S克-, 海洛囡0. 5克。

2.2013年3月的一天，被告人曹XX向周X、王X等人贩卖甲基苯丙胺13.5克、海洛囡1克。

3. 2 013年4月6日晚，被告人曹XX向周X、王X等人贩卖甲基苯丙胺13. 5克。

4. 2013年4月12日晚，被告人曹XX向周X、王X等人贩卖甲基苯丙胺13. S克，以及制毒物品麻黄碱1克。

2 013年4月17日，公安机关在曹XX居住的上海市普陀区光复西路曹家村95号家中查获毒品咖啡因4368. 98克，氯胺酮 ( K粉)863.45克，海洛囡137.93克，甲基苯丙胺(冰毒)26. 08克，含海洛囡和甲基苯丙胺成分的毒品0.21克，四氢大麻酚(麻)10563.4克。另查获制毒物品麻黄碱17 01. 63克。以上事实，有经庭审举证、质证的以下主要证据予以证实：

1.证人周X、朱X、居X、王X的证言，证实曹XX、任XX向周勤军等人贩卖毒品的事实如上。

2.证人张X的证言，证实曹XX多次向他人贩卖毒品的情况。

3.搜查笔录及照片，证实2013年4月17日，警方在上海市普陀区光复西路曹家村9 S号曹XX的住处搜查出大量疑似毒品的白色晶体、白色粉末、红色药丸等物品。

4. 理化检验报告，证实上述疑似毒品经检验确系毒品，各类毒品的成分及数量如上，且查获的海洛因样品中海洛因的质量分数为44.4%, 氯胺酮样品中氯胺酮的质量分数为60. 6%。

5.辨认笔录及照片，证实王X、周X均辨认出曹XX就是向其贩卖毒品的上家，曹XX辨认出周X、朱X、王X曾到其家中购买毒品。

6.被告人曹XX对其贩卖毒品给周X等人的事实有供述在案。被告人任XX对其为前来购买毒品的周X等人开门的事实供认不讳。

(二)2 010年，曹XX非法获得手枪一支并一直持有，后于

2013年初将该枪支转赠于周X。经鉴定，该枪支以火药为动力发射金属弹丸，具有杀伤力。以上事实，有经庭审举证、质证的以下主要证据予以证实：

1.证人周X的证言，证实其从曹XX处获取枪支的经过。

2.搜查笔录及照片，证实公安机关从周X的家中搜查出涉案手枪的事实。

3.枪支检验报告，证实查获的涉案枪支以火药为动力发射金属弹丸，具有杀伤力。

4.被告人曹XX对上述犯罪事实供认不讳，所供与上述证据证明的事实能相互印证。

综上，本案事实清楚，证据确实、充分。

关于辩解、辩护所提，经查：1.根据相关规定，涉案麻黄碱不属于毒品，不应计入被告人贩卖毒品的数量。辩护就此所提予以采纳。2.起诉指控被告人曹XX等人向周X等人贩卖毒品的各笔事实，均有证人证言等证据证实，被告人曹XX在侦查阶段也供认不讳，足以认定。曹XX当庭提出起诉认定的贩卖数量过高的意见，既与其前供相悖，又与在案的其他证据矛盾，不予采信。 3.被告人曹XX在侦查阶段一直供称被查扣的毒品归其所有，现其当庭提出查获的海洛因137. 93克不归其所有的-意见没有依据，不予采信。4.鉴于曹XX系以贩养吸人员，且曾多次贩卖毒品，故从其家中查获的各类毒品均应计入其贩卖毒品的数量，量刑时酌情考虑其自吸情节。辩护提出查获的大麻、氯胺酮等毒品不应计入曹XX贩卖数量的意见与法律规定相悖，不予采纳。5.被告人任XX明知曹XX实施贩卖毒品行为而为购毒人员开门，由此向瘫痪在床的曹XX提供帮助，其行为对于贩卖毒品的完成起到了不可或缺的作用，故任XX与曹XX共同构成贩卖毒品罪。在共同犯罪中，任XX起次要作用，系从犯，应对其减轻处罚。6.涉案手枪经鉴定具有杀伤力，被告人曹XX提出该手枪没有杀伤力的意见与查明的事实不符，不予采纳。

本院认为，被告人曹XX结伙被告人任慧丽等人，以牟利为目的向他人贩卖毒品，其行为均已构成贩卖毒品罪。其中，被告人曹XX贩卖甲羞苯丙胺8 0. 08克，海洛因139.43克，含甲基苯丙胺和海洛囡成分的毒品0.21克，咖啡囡436g.98克，氯胺酮863.45克，大麻10563.4克；被告人任XX参与贩卖甲基苯丙胺13. 3克，海洛因0. 5克。被告人曹XX还非法持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支，其行为又构成非法持有枪支罪。被告人曹XX一人犯两罪，依法应数罪并罚。被告人曹XX有犯罪前科，酌情从重处罚。在贩卖毒品共同犯罪中，被告人曹XX系主犯，应按照其参与的全部犯罪处罚；被告人任XX系从犯，依法予以减轻处罚。被告人任XX归案后能如实交代罪行，依法可从轻处罚。被告人曹XX归案后对非法持有枪支的犯罪事实能如实交代，依法可从轻处罚。辩护意见中的合理部分，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二、三、七款、第一百二十八条第一款、第六十九条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十七条第一款之规定，判决如下：

一、被告人曹XX犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年，决定执行无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。

二、被告人任XX犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金5000元 (刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，篱押一日折抵刑期一日，即自20,I3年4月18日起至2017年4月17日止；罚金限判决生效之日起十日内缴纳)。

如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内，通过本院或者直接向浙江省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。

审判长：沈宏宇

代理审判员：朱凯

人民陪审员：徐志毅