浙江省嘉兴市中级人民法院

刑 事 判 决 书

（2014）浙嘉刑初字第4号

公诉机关浙江省嘉兴市人民检察院。

被告人曹某。1981年7月，因继续犯有流氓赌博活动，被上海市劳动教养管理委员会批准收容劳动教养三年；1983年10月13日，因犯流氓罪被上海市静安区人民法院判处有期徒刑十一年；1999年1月6日，因犯盗窃罪被上海市普陀区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金2000元。因本案于2013年4月17日被刑事拘留，同年5月23日被逮捕。现押于海盐县看守所。

辩护人林影、孔垂青，上海国巨律师事务所律师。

被告人任某。因本案于2013年4月18日被刑事拘留，同年5月23日被逮捕。现押于海盐县看守所。

辩护人马惠，浙江泰嘉律师事务所律师。

嘉兴市人民检察院以嘉检刑诉（2013）384号起诉书指控被告人曹某犯贩卖毒品罪、非法持有枪支罪，被告人任某犯贩卖毒品罪，于2014年1月6日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，于同年2月18日公开开庭进行了审理。嘉兴市人民检察院指派检察员顾晓慧、代理检察员杨晓川出庭支持公诉，各被告人及其辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结。

公诉机关指控：

2012年以来，被告人曹某在其居住的上海市普陀区光复西路曹家村95号家中，多次向吸贩毒人员周某、王某、朱某等人贩卖海洛因、甲基苯丙胺等毒品，被告人任某明知曹某贩卖毒品，还与曹某同居，并为曹某贩卖毒品提供帮助。其中被告人曹某贩卖甲基苯丙胺80.08克，海洛因139.43克，两者混合物0.21克，麻黄碱1702.63克，咖啡因4368.98克，氯胺酮（K粉）863.45克，四氢大麻酚（大麻）10563.4克；被告人任某贩卖甲基苯丙胺54克，海洛因1.5克，麻黄碱1克。

被告人曹某曾非法持有以火药为动力发射金属弹丸，具有杀伤力的手枪一支，后将该枪支转赠于周某。

为证明指控的事实，公诉人当庭宣读或出示了证人周某等人的证言，物证手枪、毒品的照片，理化检验报告，枪支检验报告，搜查、辨认笔录，被告人曹某、任某在侦查阶段的供述等证据。公诉机关认为，被告人曹某的行为已构成贩卖毒品罪、非法持有枪支罪，应依法数罪并罚；被告人任某的行为已构成贩卖毒品罪，其在共同犯罪中系从犯。据此诉请本院依法判处。

被告人曹某当庭辩称：1.起诉认定其贩卖给周某的毒品数量过高；2.从其家中搜查出的海洛因137.93克不是其所有；3.其赠与周某的枪支不具有杀伤力。其辩护人提出：1.扣押的麻黄碱不是毒品，不应计入曹某贩卖毒品的数量；2.曹某从未贩卖过大麻，扣押的大麻系供其自吸，不应计入贩卖毒品的数量；3.认定扣押的氯胺酮用于贩卖的证据不足；4.曹某贩卖毒品的主观恶性较小，认罪、悔罪态度较好。据此请求本院从轻处罚。

被告人任某当庭提出其未参与贩卖毒品。其辩护人提出：曹某贩卖给周某的毒品数量应以曹某的当庭供述为准；任某为周某等人开门的行为，属于照顾曹某日常生活的内容，其开门前不知道周某是来购买毒品的，故任某不构成贩卖毒品罪。

经审理查明：

（一）2012年以来，被告人曹某在其居住的上海市普陀区光复西路曹家村95号家中，多次向周某、王某、朱某等人贩卖毒品。被告人任某明知曹某贩卖毒品，还在与曹同居、照顾曹生活起居的过程中，通过为前来购买毒品的人员开门等手段向瘫痪在床的曹某提供帮助。其中包括：

1.2012年12月前后的一天，被告人曹某、任某在曹某家中，向周某、朱某、居某等人贩卖甲基苯丙胺13.5克，海洛因0.5克。

2.2013年3月的一天，被告人曹某向周某、王某等人贩卖甲基苯丙胺13.5克、海洛因1克。

3.2013年4月6日晚，被告人曹某向周某、王某等人贩卖甲基苯丙胺13.5克。

4.2013年4月12日晚，被告人曹某向周某、王某等人贩卖甲基苯丙胺13.5克，以及制毒物品麻黄碱1克。

2013年4月17日，公安机关在曹某居住的上海市普陀区光复西路曹家村95号家中查获毒品咖啡因4368.98克，氯胺酮（K粉）863.45克，海洛因137.93克，甲基苯丙胺（冰毒）26.08克，含海洛因和甲基苯丙胺成分的毒品0.21克，四氢大麻酚（大麻）10563.4克。另查获制毒物品麻黄碱1701.63克。

以上事实，有经庭审举证、质证的以下主要证据予以证实：

1.证人周某、朱某、居某、王某的证言，证实曹某、任某向周某等人贩卖毒品的事实如上。

2.证人张某的证言，证实曹某多次向他人贩卖毒品的情况。

3.搜查笔录及照片，证实2013年4月17日，警方在上海市普陀区光复西路曹家村95号曹某的住处搜查出大量疑似毒品的白色晶体、白色粉末、红色药丸等物品。

4.理化检验报告，证实上述疑似毒品经检验确系毒品，各类毒品的成分及数量如上，且查获的海洛因样品中海洛因的质量分数为44.4%，氯胺酮样品中氯胺酮的质量分数为60.6%。

5.辨认笔录及照片，证实王某、周某均辨认出曹某就是向其贩卖毒品的上家，曹某辨认出周某、朱某、王某曾到其家中购买毒品。

6.被告人曹某对其贩卖毒品给周某等人的事实有供述在案。被告人任某对其为前来购买毒品的周某等人开门的事实供认不讳。

（二）2010年，曹某非法获得手枪一支并一直持有，后于2013年初将该枪支转赠于周某。经鉴定，该枪支以火药为动力发射金属弹丸，具有杀伤力。

以上事实，有经庭审举证、质证的以下主要证据予以证实：

1.证人周某的证言，证实其从曹某处获取枪支的经过。

2.搜查笔录及照片，证实公安机关从周某的家中搜查出涉案手枪的事实。

3.枪支检验报告，证实查获的涉案枪支以火药为动力发射金属弹丸，具有杀伤力。

4.被告人曹某对上述犯罪事实供认不讳，所供与上述证据证明的事实能相互印证。

综上，本案事实清楚，证据确实、充分。

关于辩解、辩护所提，经查：1.根据相关规定，涉案麻黄碱不属于毒品，不应计入被告人贩卖毒品的数量。辩护就此所提予以采纳。2.起诉指控被告人曹某等人向周某等人贩卖毒品的各笔事实，均有证人证言等证据证实，被告人曹某在侦查阶段也供认不讳，足以认定。曹某当庭提出起诉认定的贩卖数量过高的意见，既与其前供相悖，又与在案的其他证据矛盾，不予采信。3.被告人曹某在侦查阶段一直供称被查扣的毒品归其所有，现其当庭提出查获的海洛因137.93克不归其所有的意见没有依据，不予采信。4.鉴于曹某系以贩养吸人员，且曾多次贩卖毒品，故从其家中查获的各类毒品均应计入其贩卖毒品的数量，量刑时酌情考虑其自吸情节。辩护提出查获的大麻、氯胺酮等毒品不应计入曹某贩卖数量的意见与法律规定相悖，不予采纳。5.被告人任某明知曹某实施贩卖毒品行为而为购毒人员开门，由此向瘫痪在床的曹某提供帮助，其行为对于贩卖毒品的完成起到了不可或缺的作用，故任某与曹某共同构成贩卖毒品罪。在共同犯罪中，任某起次要作用，系从犯，应对其减轻处罚。6.涉案手枪经鉴定具有杀伤力，被告人曹某提出该手枪没有杀伤力的意见与查明的事实不符，不予采纳。

本院认为，被告人曹某结伙被告人任某等人，以牟利为目的向他人贩卖毒品，其行为均已构成贩卖毒品罪。其中，被告人曹某贩卖甲基苯丙胺80.08克，海洛因139.43克，含甲基苯丙胺和海洛因成分的毒品0.21克，咖啡因4368.98克，氯胺酮863.45克，大麻10563.4克；被告人任某参与贩卖甲基苯丙胺13.5克，海洛因0.5克。被告人曹某还非法持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支，其行为又构成非法持有枪支罪。被告人曹某一人犯两罪，依法应数罪并罚。被告人曹某有犯罪前科，酌情从重处罚。在贩卖毒品共同犯罪中，被告人曹某系主犯，应按照其参与的全部犯罪处罚；被告人任某系从犯，依法予以减轻处罚。被告人任某归案后能如实交代罪行，依法可从轻处罚。被告人曹某归案后对非法持有枪支的犯罪事实能如实交代，依法可从轻处罚。辩护意见中的合理部分，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二、三、七款、第一百二十八条第一款、第六十九条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十七条第一款之规定，判决如下：

一、被告人曹某犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年，决定执行无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。

二、被告人任某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金5000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年4月18日起至2017年4月17日止；罚金限判决生效之日起十日内缴纳）。

如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内，通过本院或者直接向浙江省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。

审　判　长　　沈宏宇

代理审判员　　朱　凯

人民陪审员　　徐志毅

二〇一四年三月二十八日

书　记　员　　唐　琪